玩家开淘宝网店转售网络游戏“奇迹”辅助性外挂程序被判非法经营罪

来源:中国软件法务网 2020-07-23 10:40:54 阅读
被告人吴某、徐某违反法律规定,无经营主体资格,且未经许可和授权,非法使用他人享有著作权的游戏程序,牟取非法利益,其行为均已构成非法经营罪,应予追究刑事责任。
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吴某、徐某非法经营罪一审刑事判决书
苏州市相城区人民法院
(2015)相刑二初字第00055号
  公诉机关江苏省苏州市相城区人民检察院。
  被告人吴某。
  被告人徐某。
  江苏省苏州市相城区人民检察院以相检诉刑诉(2015)95号起诉书指控被告人吴某、徐某犯非法经营罪,于2015年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。现已审理终结。
  公诉机关指控:被告人吴某、徐某夫妇在共同经营淘宝网店期间,违反《出版管理条例》、《互联网信息服务管理办法》、《互联网出版管理暂行规定》等,未经许可,从他人处购买网络游戏“奇迹”主宰辅助软件并在网店上进行销售,从中牟利。该“奇迹”主宰辅助软件属于辅助性外挂程序。
  2013年6月6日至案发期间,被告人吴某、徐某销售额共计人民币216031.8元,违法所得共计人民币61461.8元。
  被告人吴某对起诉指控的罪名没有异议,但对获利数额持有异议。
  被告人徐某对起诉指控的罪名和事实均无异议。
  经审理查明:被告人吴某、徐某夫妇在共同经营淘宝网店期间,违反《出版管理条例》、《互联网信息服务管理办法》、《互联网出版管理暂行规定》等,未经许可,从他人处购买网络游戏“奇迹”主宰辅助软件并在网店上进行销售,从中牟利。该“奇迹”主宰辅助软件属于辅助性外挂程序。
  2013年6月6日至案发期间,被告人吴某、徐某销售额共计人民币216031.8元,违法所得共计人民币61461.8元。
  上述事实,有经庭审质证的下列证据予以证明:
  1、被告人吴某的供述,证明其在玩“奇迹”游戏时,发现别人在使用辅助软件,后其自己也开始使用,并介绍其他游戏玩家从“小芳主宰执行销售”购买辅助软件,以赚取提成费用。2012年6月份,其从“小芳主宰执行销售”购买了一批“主宰”辅助的“密码”、“注册码”,以文档的方式保存在电脑内,然后将“主宰辅助”软件上载到“微云”网盘上,并将软件的信息挂在其淘宝网的账号上面。2013年6月份左右,其开始直接从QQ名为“主宰小白”用户处购买“主宰辅助”,使用期限为1季度的以70元购进100元卖出,使用期限为1年的以135元购进168元卖出,使用期限为终身的以160元购进238元卖出。其淘宝网店的账号W18×××84,支付宝账号为W18×××84,使用的QQ帐号为27×××44。
  2、被告人徐某的供述,证明2012年10月份左右,其开始帮其丈夫吴某在淘宝上卖私服外挂充值卡,主要分为季卡、年卡、终身卡三种,出售的价格分别为100元、168元、230元。具体进货都是吴某负责的,其并不清楚。淘宝账号是吴某的,淘宝账号是W18×××84,用户名也是W18×××84。
  3、证人卢某的证言,证明其从2013年上半年开始在淘宝上销售游戏外挂,其主要通过QQ将注册码和密码卖给昵称为“三哥”的江西人,对方的QQ的号码为27×××44,“三哥”会在淘宝上确认收货,并将款项支付至其159××××5050的支付宝账户上。
  4、证人李某、刘某、祝某、黄某的证言,证明几人均曾通过淘宝从支付宝帐户为W18×××84用户处,购买过奇迹私服的外挂辅助软件。
  5、搜查笔录、扣押及发还物品清单,证明从被告人吴某扣押的笔记本电脑和台式电脑主机均已发还。
  6、国家新闻出版广电总局新出审字(2013)729号文件,证明国家新闻出版广电总局于2013年6月6日出具关于同意出版运营进口网络游戏《奇迹》(MUonline)的批复,同意上海壮游信息科技有限公司运营的该款游戏上线运营。
  7、电子证物检查工作记录,证明从被告人吴某所有的电脑中提取到相关的销售记录情况。
  8、上海东方计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书,证明被告人吴某销售的外挂程序属于辅助型外挂程序,该外挂程序未经许可擅自进入游戏的软件系统,具有侵犯游戏开发者著作权的技术特征。
  9、网上交易记录及银行卡交易明细清单,证明2013年6月6日之后,被告人吴某从卢美华处购进的金额为人民币178931元;2013年6月6日之后支付宝账户里卖出的金额为216231.8元,其中有一笔交易数额为200元为销售给徐某,建设银行里卖“外挂”的收入为6176元,另2013年6月6日之后支付给他人介绍的费用为770元。
  另有证人陈某甲、蒋某、洪某、胡某、冯某、陈某乙等人的证言,电子证据检查工作记录,发破案及查获经过,户籍资料等证据予以佐证
  关于被告人吴某、徐某违法所得数额的计算,本院认为,违法所得应以获利的数额认定,根据被告人吴某的供述、网上交易记录查询,证明被告人吴某自2013年6月6日之后,售出的金额合计为人民币216031.8元,所获利润为人民币61461.8元,故对被告人吴某的上述辩解意见不予采纳。
  本院认为,被告人吴某、徐某违反法律规定,无经营主体资格,且未经许可和授权,非法使用他人享有著作权的游戏程序,牟取非法利益,其行为均已构成非法经营罪,应予追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立,应予以支持。在共同犯罪中,被告人吴某起主要作用,系主犯;被告人徐某起次要作用,系从犯,应从轻处罚。根据本案的犯罪情节,并结合社区矫正机构出具的意见,可对被告人吴某宣告缓刑;对被告人徐某判处罚金。据此,对被告人吴某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款的规定,对被告人徐某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定,判决如下:
  一、被告人吴某犯非法经营罪,判处拘役五个月,缓刑六个月,并处罚金人民币六万一千五百元。
  (缓刑考验期限,从判决确定之日起计算;罚金于判决生效后即缴纳,上缴国库)
  二、被告人徐某犯非法经营罪,判处罚金人民币六万一千五百元。
  (罚金于判决生效后即缴纳,上缴国库)
  如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。
  二〇一五年六月十九日
   

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